Análisis económico del derecho

Alfredo Bullard

• Editorial: Fondo Editorial de la PUCP
• Año: 2018
• ISBN:
  9786123174170
• Edición: 1
• Categoría: Derecho
• Categoría: Teoría y práctica del derecho

Estudiar derecho sin analizar sus consecuencias es como estudiar medicina sin saber si un medicamento matará o curará al paciente. El derecho es más que la norma o su mera aplicación: es también su consecuencia, pero mucha de la ciencia jurídica tradicional no se plantea estos temas y se distrae en discusiones dogmáticas. El análisis económico del derecho -que regula las conductas- pretende ser una teoría de conducta y es un intento, entre muchos otros disponibles, para tratar de responder preguntas conceptuales relevantes. Para ello toma prestados de la economía su método y aproximación. El usar el método y aproximación de la que es quizás la reina de las ciencias sociales permite descubrir aspectos del derecho que, paradójicamente, no pueden ser descubiertos usando solo el derecho.

Capítulo 1
¿Qué es el análisis económico del derecho?

1. ¿Cómo decidimos?

Quizás usted esté en una librería viendo este libro. Tiene que decidir si lo compra o no. El hecho de que lo haya tomado del estante indica que tiene algún interés. Que algo llamó su atención. En su cabeza está haciendo un balance. El análisis económico del derecho (AED) puede ser interesante. Puede servirle para su actividad académica o para su actividad profesional. Quizás sea solo para saciar una curiosidad. Ve distintos beneficios en comprarlo.

Pero no todo parece bueno. Hay que pagar el precio. Es un costo. Además, va a tener que leerlo y tiene varias otras cosas que hacer. Puede no atender un asunto laboral o profesional o dejar de leer otro texto más interesante. Hay un costo de oportunidad de su tiempo.

Está usted haciendo lo que se conoce como un análisis costo-beneficio. Está colocando en su cabeza lo que le conviene y lo que no. Quizá usted lo regrese al estante y se retire. En ese caso los costos pesaron más que los beneficios.

Pero de pronto se dirige a la caja y lo compra. Ello indica que, en su análisis, el libro vale, para usted, más de lo que cuesta.

Casi cualquier decisión que tomamos pasa por un proceso similar. Con más o menos reflexión o con más o menos tiempo, calculamos mentalmente (la mayoría de veces intuitivamente) por qué hacer o no hacer algo.
A veces lo hacemos con cálculos numéricos y sofisticados. Calculamos cuánto nos cuesta centavo por centavo y cuánto ganaremos, también centavo por centavo.

Pero la mayoría de las veces no somos tan fríos y calculadores. Hacemos un cálculo grueso, casi emocional. No le ponemos valores monetarios a lo que comparamos. Solo comparamos y decidimos. Comparamos el placer que nos causa algo con las molestias que nos ocasiona. Eso también es un cálculo costo-beneficio.

¿Se ha enamorado? Si es así, quizá esté convencido de que todo viene de un sentimiento llamado amor y de que no ha hecho ningún cálculo semejante. Creerá que no hay ningún costo-beneficio involucrado. Pero se equivoca. Ese hombre o mujer le atrae porque usted encuentra beneficios. El sentirse amado es un beneficio. El tener la oportunidad de amar también. Quizá encuentre en caminar de la mano por un parque una sensación placentera o quizá la encuentre en el sexo. De pronto la familia de esa persona tiene dinero o le puede conseguir un trabajo. Todas estas cosas pueden contar a favor.

Pero, de nuevo, no todo es bueno. Esa persona puede ser insoportable cuando está de mal humor, o no le deja ver a sus amigos o amigas. O puede perder la oportunidad de encontrar una pareja mejor. O tiene que comprarle costosos regalos para su cumpleaños o el día de los enamorados. Puede ser una persona celosa o tener problemas económicos que usted tendrá que atender. O puede ser que cuando le revele su amor, lo rechace y usted pase por una situación embarazosa. La vergüenza de fracasar finalmente no es otra cosa que un costo.

En base a todo eso, pensado con más o menos orden y razonabilidad, usted tomará decisiones. Quizá le declare su amor. Y quién sabe. Quizá llegue a casarse.

Y si llega a tener una relación y se casa, con el tiempo puede descubrir que su balance inicial era incorrecto y que estar con esta persona cuesta más de lo que vale. Entonces quizá pida el divorcio (si el costo del trámite de divorciarse no es muy elevado).

No quiero que se me malinterprete. No estoy diciendo que le ponemos valores monetarios a todo o que somos máquinas calculadoras. Solo estoy diciendo que tenemos una tendencia natural a buscar más lo que nos favorece o genera placer y a evitar lo que nos perjudica o tiene costos.

Y de eso trata la economía. Parafraseando a Bernard Shaw, la economía es la ciencia que nos enseña a sacarle a la vida el mayor provecho posible (Shaw, 1950).

Este principio sencillo nos explica una de las leyes básicas de la economía: la ley de la oferta y la demanda. Cuando el precio de los zapatos sube, la cantidad demandada de zapatos baja. Y si el precio baja, la cantidad demandada sube.

Es lógico. Si los individuos buscan sacarle a la vida el mayor provecho posible, un precio más alto hace menos probable que las personas deseen adquirirlo, porque la relación costo-beneficio cambiará. Pero si usted es el productor de un bien o servicio y sube el precio, la cantidad producida subirá porque usted querrá ganar más.

En términos sencillos, la gente reacciona a incentivos y cambia sus decisiones en función a dichos incentivos. Si usted coloca una caja de rosquillas frente a un grupo de personas con un cartel que diga «rosquillas gratis» se acabarán más rápido que si el cartel dijese «rosquillas a S/ 3 cada una». Ello porque la correlación de costo-beneficio de comer rosquillas cambia cuando cambia el precio.

Si podemos entender esos incentivos, podemos predecir la conducta humana.

En general la economía nos permite entender mejor cómo funcionan esos incentivos y cómo tomamos decisiones todo el tiempo. Con ello nos da herramientas para predecir cómo nos vamos a comportar.

Cuando el ministro de Economía nos dice cuál va a ser la inflación del próximo año nos está diciendo cómo se van a mover los precios de una canasta de bienes y servicios. Pero ¿cómo sabe cuál va a ser esa variación? Los precios se forman, finalmente, por millones de decisiones descentralizadas e independientes de consumidores y proveedores. ¿Cómo sabe el ministro que el efecto agregado de esas decisiones en los precios va a ser de, por ejemplo, 3%?

La inflación es un hecho que no depende de nadie en particular, pero sí de todos en general. Si bien el gobierno puede tomar una serie de decisiones importantes que afectan el aumento de precios, la verdad de los hechos es que la inflación depende de millones de decisiones de producción, consumo e intercambio tomadas por una multitud de personas diferentes. Cada vez que alguien decide subir o bajar un precio, afecta la inflación. Cada vez que un consumidor decide comprar o dejar de comprar a un precio dado, afecta la inflación. ¿Cómo puede predecirse cómo se van a comportar millones de personas distintas en un futuro respecto de su propensión a vender y comprar a determinados precios?

La respuesta es que los economistas han creado un modelo de predicción muy sofisticado, que basado en cómo las personas reaccionan a incentivos, les permite «adivinar» con sorprendente precisión cuáles serán los movimientos de precios. Y esos modelos se limitan a entender que si ciertos hechos se presentan, algunos estarán dispuestos a pagar más y otros a cobrar menos1.

Para quien crea que la conducta humana no puede ser medida así, en especial en decisiones no patrimoniales, habría que recordarle la cantidad de estudios que existen para establecer relaciones entre incentivos y conducta.

Los niveles de suicidios cambian con el nivel de ingresos. La legalización del consumo de drogas puede reducir dicho consumo y la prohibición de las drogas aumenta el nivel narcótico de las drogas. En Brasil, el aumento del número de mujeres en relación al número de hombres disminuye el tamaño de los bikinis en las playas. La legalización del aborto puede reducir los índices de criminalidad. Y también puede reducirla la legalización de la tenencia de armas. Podemos discutir la validez de esos u otros estudios. Pero el AED nos abre la posibilidad de usar herramientas de discusión que no son imaginables usando meramente herramientas jurídicas.

2. ¿Qué es el derecho?

El derecho, más allá de disquisiciones fi...

Índice

• Presentación
• Introducción
• Capítulo 1¿Qué es el análisis económico del derecho?
• Capítulo 2Eficiencia vs. equidad
• Capítulo 3El método del AED
• Capítulo 4El impacto del análisis económico en el Perú
• Capítulo 5Las críticas al análisis económico del derecho
• Capítulo 6El teorema de Coase
• Capítulo 7Análisis económico de la propiedad
• Capítulo 8Análisis económico de la responsabilidad civil extracontractual: ¿quién debe pagar los platos rotos?
• Capítulo 9Análisis económico de los contratos:¿cuándo debemos cumplir nuestras promesas?
• Bibliografía