Vicisitudes del contrato en la tradición jurídica romanística

Sus proyecciones en el derecho latinoamericano

David Fabio Esborraz

• Editorial: Universidad Externado
• Año: 2020
• ISBN:
  9789587904093
• Categoría: Law
• Categoría: Civil Law

El trabajo realiza un recorrido a través de la tradición romanística con relación a una de las instituciones más emblemáticas del derecho privado, el "contrato" lo que le permite arribar a la comprensión de algunos de los aspectos más relevantes de esta institución, como son los vinculados a su naturaleza (simple, acuerdo de voluntades o reciprocidad y equilibrio de las obligaciones); a sus alcances (solo fuente de obligaciones o también instrumento para su modificación, transferencia y/o extinción) y a sus efectos (meramente obligaciones o asimismo reales).Desde esta perspectiva se analizan las vicisitudes que han marcado el desarrollo de las institución contractual lo largo de las diversas etapas que ha recorrido el Sistema Jurídico romanística (la de su formación, la del derecho romano común y la de las codificaciones modernas), poniendo el acento, de manera particular, en las proyecciones que aquellas han tenido sobre los ordenamientos que integran el Subsistema jurídico latinoamericano, en cuanto derivación del primero, con la finalidad de coadyuvar a la interpretación y aplicación sistemática de las legislaciones vigentes de América Latina, así como a los proceso de reforma y/o recodificación del derecho latinoamericano de los contratos, a nivel nacional, y su armonización o unificación, a nivel regional.Lo anterior con la finalidad, además de llevar a cabo una lectura realista y humanista del contrato, que tenga en cuenta las exigencias de la realidad negocial contemporánea y que se ajuste a la dimensión humana del derecho, considerando la la tradición jurídica romanística.

NOTAS AL PIE

INTRODUCCIÓN

1 Como ocurre con los denominados contratos “normativo”, “marco” o “tipo”, a través de los cuales las partes regulan sus relaciones obligacionales futuras o la de una de ellas con terceros.

2 Se trata del denominado contrato de “verificación” o “fijación”, por el que las partes llevan a cabo una suerte de “interpretación auténtica” de las expresiones o cláusulas de un contrato que las liga.

3 Tal como acontece en el caso de la “novación modificativa”, la cual puede tener por objeto el cambio o variación tanto del aspecto objetivo como del subjetivo (llamada también, en este último caso, “transmisión”) de una relación obligacional preexistente; mudando respectivamente, sin que con ello esta pierda su identidad, el contenido o los sujetos. Así, v.gr., suponen una “modificación objetiva” los casos en los que se conviene la constitución de seguridades personales o reales por el deudor o por un tercero en garantía de la prestación prometida, o los que refieren a la determinación del lugar donde deba cumplirse la obligación, al establecimiento de nuevos plazos o a la constitución de un domicilio especial para el cumplimiento del contrato; mientras que constituyen supuestos de “modificación subjetiva” los de cesión de derechos y/o créditos, o de cesión y de asunción de deudas, así como los de cesión de la entera posición contractual.

4 Comprensiva –entre otras– de las figuras de la “novación extintiva”, del mutuo disenso, de la transacción e –incluso– de la datio in solutum.

5 Para la versión castellana de las fuentes jurídicas que analizaremos en este capítulo nos valdremos del Cuerpo del derecho civil romano, a doble texto, trad. de I. L. GARCÍA DEL CORRAL, 6 vols., Barcelona, 1889 [ed. facsímil, Valladolid, 1989] y de las Instituciones jurídicas de Gayo, texto y trad. de F. SAMPER, Santiago de Chile, 2000, sin perjuicio de las modificaciones y/o variaciones que en cada caso consideremos oportuno introducir o cuando ello sea necesario para ajustarlas a las versiones latinas empleadas: el Corpus Iuris Civilis, 3 vols., T. MOMMSEN y P. KRUEGER (eds.), Dublín-Zúrich, 1967-1973, y el Breviarium iuris romani, V. ARANGIO-RUIZ y A. GUARINO (eds.), 6.^a ed., Milán, 1983.

6 Sobre la conformación de un Subsistema jurídico latinoamericano se remite al trabajo pionero de C. BEVILÁQUA, Resumo das licções de legislação comparada sobre o direito privado, 1.^a ed., Recife, 1893, pp. 73 y ss.; 2.^a ed. revisada y ampliada, San Salvador de Bahía, 1897, pp. 101 y ss., y más recientemente, entre otros, a los de P. CATALANO, “Sistema y ordenamientos: el ejemplo de América Latina”, Roma e America. Diritto romano comune, n.º 18, 2004, pp. 19 y ss. (= D. F. ESBORRAZ [coord.], Sistema jurídico latinoamericano y unificación del derecho, México, 2006, pp. 51 y ss.); S. SCHIPANI, “Riconoscimento del sistema giuridico latinoamericano e sue implicazioni”, Roma e America. Diritto romano comune, n.^os 19-20, 2005, pp. 711 y ss.; a los nuestros sobre “La individualización del Subsistema jurídico latinoamericano como desarrollo interno propio del Sistema jurídico romanista (I)”, Roma e America. Diritto romano comune, n.º 21, 2006, pp. 5 y ss., y “La individualización del Subsistema jurídico latinoamericano como desarrollo interno propio del Sistema jurídico romanista (II)”, Roma e America. Diritto romano comune, n.º 24, 2007, pp. 34 y ss.; I. CASTELLUCCI, Sistema jurídico latinoamericano. Una verifica, Turín, 2011, passim; S. LANNI, Il diritto nell’America Latina, Nápoles, 2017, passim, y A. SACCOCCIO, “Il Sistema giuridico latinoamericano: storia di una storia”, en A. SACCOCCIO y S. CACACE (coords.), Sistema giuridico latinoamericano. Summer School (Brescia, 9-13 luglio 2018), Turín, 2019, pp. 31 y ss.

7 Acerca del concepto de “transfusión” del derecho romano en las codificaciones latinoamericanas se remite a A. DÍAZ BIALET, “La transfusion du droit romain”, Revue internationale des droits de l’antiquité, n.º 18, 1971, pp. 471 y ss. (= trad. “La ‘transfusión’ del derecho romano en América Latina”, en D. F. ESBORRAZ [coord.], Sistema jurídico latinoamericano y unificación del derecho, México, 2006, pp. 75 y ss.).

8 Sobre la codificación en América Latina véanse, en general, A. GUZMÁN BRITO, La codificación civil en Iberoamérica, Santiago de Chile, 2000, passim y S. SCHIPANI, voz “Codici civili nel sistema latinoamericano”, en Digesto delle discipline privatistiche. Sezione civile, V Aggiornamento, Turín, 2010, pp. 286 y ss.

Capítulo I: El contrato en la edad de formación del Sistema jurídico romanístico

9 En efecto, tal como destacaba B. BIONDI, Contratto e stipulatio. Corso di lezioni, Milán, 1953, p. 202, los juristas romanos preferían llamar cada figura con su propio nombre (sponsio, stipulatio, mutuum, emptio-venditio, locatio-conductio, etc.), más que con la denominación comprensiva de contractus.

10 Sobre la “tipicidad contractual” en el derecho romano se remite, en general y entre otros, a E. BETTI, “Der Typenzwang bei den römisches Rechtsgeschäften und die sogenannte Typenfreiheit des heutigen Rechts”, en AA.VV., Festschrift für Leopold Wenger, t. I, Múnich, 1944, pp. 249 y ss. (= trad.: “La tipicità dei negozi giuridici romani e la cosidetta atipicità del diritto odierno”, Annali della Facoltà Giuridica, Università di Macerata, n.º I, 1966, pp. 5 y ss.; publicado de nuevo en Diritto. Metodo. Ermeneutica. Scritti scelti, G. CRIFÒ [ed.], Milán, 1991, pp. 325 y ss.); M. TALAMANCA, “La tipicità dei contratti romani fra ‘conventio’ e ‘stipulatio’ fino a Labeone”, en F. MILAZZO (coord.), Contractus e pactum: tipicità e libertà negoziale nell’esperienza tardo-repubblicana. Atti del Convegno di diritto romano e della presentazione della nuova riproduzione della littera Fiorentina (Copanello, 1-4 giugno 1988), Nápoles, 1990, pp. 35 y ss., y R. FIORI, “Tipicità contrattuale e teoria generale del contratto. Alcuni problemi di storia e dogmatica”, Roma e America. Diritto romano comune, n.º 22, 2006 (= S. SCHIPANI y D. F. ESBORRAZ [coords.], Mundus Novus. Unità del Continente la...

Índice

• Cubierta
• Portadilla
• Portada
• Créditos
• Contenido
• Introducción
• Capítulo I: El contrato en la edad de formación del sistema jurídico romanístico
• Capítulo II: El contrato en la edad del derecho romano común
• Capítulo III: El contrato en la edad de las codificaciones
• Conclusiones
• Bibliografía
• Notas al pie
• Índice de fuentes
• Contracubierta